條文內(nèi)容

　　第一百零五條 組織、策劃、實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的，對(duì)首要分子或者罪行重大的，處無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑;對(duì)積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑;對(duì)其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

　　以造謠、誹謗或者其他方式煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;首要分子或者罪行重大的，處五年以上有期徒刑。

　　罪名精析

　　釋義闡明

　　本條第一款是對(duì)顛覆國(guó)家政權(quán)罪的處罰規(guī)定。根據(jù)本款規(guī)定，顛覆國(guó)家政權(quán)罪，是指行為人組織、策劃、實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為。其中，“組織、策劃、實(shí)施”與前兩條規(guī)定的“組織、策劃、實(shí)施”的含義是一致的，這里不再贅述。本條規(guī)定的“顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度”，是指以除武裝暴動(dòng)外的各種非法手段推翻國(guó)家政權(quán)，改變?nèi)嗣衩裰鲗Ｕ恼?quán)性質(zhì)和社會(huì)主義制度的行為。我國(guó)憲法明確規(guī)定，中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家。社會(huì)主義制度是國(guó)家的根本制度，所以說(shuō)，任何企圖以各種手段顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為，都是對(duì)我國(guó)國(guó)家安全的嚴(yán)重危害，必須受到我國(guó)法律的嚴(yán)厲制裁。應(yīng)當(dāng)注意的是，“顛覆國(guó)家政權(quán)”在手段上通常有使用暴力手段的情況，刑法第一百零四條明確規(guī)定了武裝叛亂、暴亂罪，并規(guī)定了更重的刑罰。對(duì)于以武裝暴亂形式顛覆國(guó)家政權(quán)的，應(yīng)當(dāng)適用武裝叛亂、暴亂罪。本款所規(guī)定的是指以非武裝暴亂方式顛覆國(guó)家政權(quán)的行為。

　　根據(jù)本款規(guī)定，顛覆國(guó)家政權(quán)罪的構(gòu)成不要求有顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的實(shí)際危害結(jié)果的發(fā)生，只要行為人進(jìn)行了組織、策劃、實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為，即構(gòu)成本罪，對(duì)首要分子或者罪行重大的，處無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑;對(duì)積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑;對(duì)其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

　　根據(jù)本法第一百一十三條的規(guī)定，構(gòu)成本罪，還可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　構(gòu)成要件

　　一、概念

　　顛覆國(guó)家政權(quán)罪，是指組織、策劃、實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為。

　　二、構(gòu)成要件

　　(一)客體要件

　　客體要件本罪侵犯的客體是人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度。

　　(二)客觀方面

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為組織、策劃、實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為。所謂組織、策劃、實(shí)施，與本法第103條分裂國(guó)家的解釋相同，請(qǐng)參看該條，這里的顛覆，是指以非法手段推翻或篡奪國(guó)家現(xiàn)政權(quán)，包括我國(guó)各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、中央和地方人民政府在內(nèi)的整個(gè)政權(quán)。中央政權(quán)的安危，關(guān)系到國(guó)家的前途與命運(yùn)，決定社會(huì)主義事業(yè)的成敗。中央政權(quán)的地位是顯而易見(jiàn)的。但是，犯罪分子也可能是推翻地方人民政府作為第一步，進(jìn)而推翻中央人民政府，以實(shí)現(xiàn)其推翻人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度的最終目的。因此，實(shí)施推翻地方人民政府的行為，也是本罪客觀方面的表現(xiàn)。顛覆政府的形式是多種多樣的，包括暴力的和非暴力的、公開(kāi)的和秘密的等各種手段。如策動(dòng)武裝政變、直接推翻國(guó)家政權(quán)，或者利用已經(jīng)竊取的國(guó)家部分領(lǐng)導(dǎo)權(quán)，實(shí)行和平演變，改變國(guó)家政權(quán)的階級(jí)性質(zhì)等。所謂推翻社會(huì)主義制度，是指以各種方式改變?nèi)嗣衩裰鲗Ｕ鸵怨兄茷橹黧w的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的行為。其手段也是多種多樣的。

　　本罪屬行為犯，本罪的構(gòu)成，不要求有顛覆政府的實(shí)際危害結(jié)果，行為人只要進(jìn)行了組織、策劃、實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為，不管其是否得逞，不影響顛覆國(guó)家政權(quán)罪的成立，只要查明犯罪分子以顛覆政府為目的而進(jìn)行了秘密謀劃活動(dòng)，就足以構(gòu)成本罪。

　　(三)主體要件

　　本罪的主體為一般主體，即達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人。本條將犯罪主體分別規(guī)定為首要分子、罪行重大的、積極參加的和其他參加的。實(shí)施顛覆政府行為的都可以成為本罪主體，但主要是那些在中央和地方竊據(jù)黨、政、軍重要職位和有重大社會(huì)影響的野心家、陰謀家。

　　(四)主觀要件

　　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，具有顛覆或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的惡意。

　　認(rèn)定要義

　　一、正確認(rèn)定本罪的犯罪形態(tài)

　　本罪是行為犯。構(gòu)成本罪的既遂不要求行為人已經(jīng)造成了顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的實(shí)際結(jié)果，只要查明行為人有以顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度為目的而進(jìn)行組織、策劃、實(shí)施的行為，就構(gòu)成本罪的既遂。

　　二、本罪與分裂國(guó)家罪的區(qū)別

　　二者都是為了建立非法政權(quán)，但是前者是以新的政權(quán)取代原有的政權(quán)，而后者則是在中央政權(quán)之外另立中央，割據(jù)一方，自立為國(guó)。

　　三、本罪與武裝暴亂罪的區(qū)別

　　二者都可能有顛覆政權(quán)的事實(shí)，但是前者所采取的是武裝暴亂以外的非法手段，如統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部成員發(fā)動(dòng)軍事政變，推翻現(xiàn)政權(quán);后者則是采取武裝暴亂的方式，而武裝暴亂通常是統(tǒng)治集團(tuán)外部的人員發(fā)動(dòng)的。軍事政變雖然也有暴力，但不是武裝暴亂。

　　四、顛覆國(guó)家政權(quán)罪與煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪的區(qū)別

　　一是行為方式不同，本罪是組織、策劃、實(shí)施的方式，后罪則是煽動(dòng)群眾的方式。二是犯罪故意不同，但兩罪在犯罪的直接客體上、犯罪目的上是完全相同的，這正是它們被規(guī)定于同一條文的原因。

　　定罪標(biāo)準(zhǔn)

　　量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　犯本罪的，對(duì)首要分子或者罪行重大的，處無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑;對(duì)積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑;對(duì)其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

　　根據(jù)本法第56條和第113條的規(guī)定，犯本罪的，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　根據(jù)本法第106條規(guī)定，與境外機(jī)構(gòu)、組織、個(gè)人相勾結(jié)，實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)罪或煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪的，依照本條規(guī)定從重處罰。

　　司法機(jī)關(guān)在適用《刑法》第105條第1款、第106條、第13條第2款規(guī)定處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問(wèn)題：

　　1.本罪規(guī)定了三個(gè)檔次的法定刑，要區(qū)別不同情況，正確適用。“首要分子”，是指組織者、策劃者、指揮者;“罪行重大的”，是指在顛覆國(guó)家政權(quán)過(guò)程中，具體實(shí)施、執(zhí)行，并直接造成嚴(yán)重后果的犯罪人;“積極參加的”，是指在實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)的過(guò)程中積極參加活動(dòng)，但尚不夠罪行重大者;“其他參加的”，是指在實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)的犯罪中，被動(dòng)、消極地服從，并沒(méi)有造成嚴(yán)重后果者。

　　2.正確適用從重處罰的規(guī)定。法律規(guī)定，與境外機(jī)構(gòu)、組織、個(gè)人相勾結(jié)，實(shí)施顛覆國(guó)家政權(quán)罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。這是指在《刑法》第105條第1款規(guī)定的三個(gè)檔次的法定刑幅度內(nèi)，從重處罰。

　　解釋性文件

　　(2017年2月1日廢止)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(1999年10月30日施行 法釋〔1999〕18號(hào))

　　……

　　第七條　組織和利用邪教組織，組織、策劃、實(shí)施、煽動(dòng)分裂國(guó)家、破壞國(guó)家統(tǒng)一或者顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的，分別依照刑法第一百零三條、第一百零五條、第一百一十三條的規(guī)定定罪處罰。

　　第八條　對(duì)于邪教組織和組織、利用邪教組織破壞法律實(shí)施的犯罪分子，以各種手段非法聚斂的財(cái)物，用于犯罪的工具、宣傳品等，應(yīng)當(dāng)依法追繳、沒(méi)收。

　　第九條　對(duì)組織和利用邪教組織進(jìn)行犯罪活動(dòng)的組織、策劃、指揮者和屢教不改的積極參加者，依照刑法和本解釋的規(guī)定追究刑事責(zé)任;對(duì)有自首、立功表現(xiàn)的，可以依法從輕、減輕或者免除處罰。

　　對(duì)于受蒙蔽、脅迫參加邪教組織并已退出和不再參加邪教組織活動(dòng)的人員，不作為犯罪處理。

　　證據(jù)規(guī)格

　　第一百零五條第一款 證據(jù)規(guī)格

　　一、犯罪主體公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

　　(一)證明自然人犯罪主體的公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

　　1.個(gè)人身份證據(jù)

　　(1)居民身份證、臨時(shí)居住證、工作證、護(hù)照、港澳居民來(lái)往內(nèi)地通行證、臺(tái)灣居民來(lái)往大陸通行證、中華人民共和國(guó)旅行證以及邊民證

　　(2)戶口簿、微機(jī)戶口卡或公安部門出具的戶籍證明等

　　(3)個(gè)人履歷表或入學(xué)、入伍、招工、招干等登記表

　　(4)醫(yī)院出生證明

　　(5)犯罪嫌疑人、被告人的供述

　　(6)有關(guān)人員(如親屬、鄰居等)關(guān)于犯罪嫌疑、被告人情況的證言

　　通過(guò)以上證據(jù)證明：自然人的姓名，(曾用名)、性別、出生年月日、居民身份證號(hào)碼、民族、籍貫、出生地、職業(yè)、住所地等情況。

　　2.前科證據(jù)

　　(1)刑事判決書、裁定書

　　(2)釋放證明書、假釋證明書

　　(3)不起訴決定書

　　(4)行政處罰決定書

　　(5)其他證明材料

　　3.收集、審查、判斷自然人犯罪主體證據(jù)需要注意的問(wèn)題

　　(1)居民身份證、工作證等身份證明文件的核實(shí)對(duì)居民身份證、臨時(shí)居住證、工作證、護(hù)照、港澳居民來(lái)往內(nèi)地通行證、臺(tái)灣居民來(lái)往大陸通行證、中華人民共和國(guó)旅行證以及邊民證的真實(shí)性存在疑問(wèn)，如有其他證據(jù)能夠證明犯罪嫌疑人、被告人真實(shí)情況的，可根據(jù)其他證據(jù)予以證明，現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證明的，應(yīng)向證明身份文件上標(biāo)明的原出具機(jī)關(guān)予以核實(shí)，原機(jī)關(guān)已撤銷或者變更導(dǎo)致無(wú)法核實(shí)的，應(yīng)向有權(quán)主管機(jī)關(guān)核查，經(jīng)核查證明材料不真實(shí)的，應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人戶籍所在地的公安機(jī)關(guān)、原用人單位調(diào)取證據(jù)，犯罪嫌疑人、被告人的真實(shí)姓名、住址無(wú)法查清的，應(yīng)按其綽號(hào)或自報(bào)情況起訴，并在起訴書中注明，被告人自報(bào)姓名可能造成損害他人名譽(yù)、敗壞道德風(fēng)俗等不良影響的，可以對(duì)被告人進(jìn)行編號(hào)并按編號(hào)制作起訴書，同時(shí)在起訴書中附具被告人的照片，犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)提取的法定書證(戶口簿、身份證等)所記載的個(gè)人情況不真實(shí)，但沒(méi)有證據(jù)證明的，應(yīng)以法定書證為準(zhǔn)。

　　(2)對(duì)于年齡有爭(zhēng)議的，一般以戶籍登記文件為準(zhǔn)，出生原始記錄證明戶籍登記確有錯(cuò)誤的，可以根據(jù)原始記錄等有效證據(jù)予以認(rèn)定，對(duì)年齡有爭(zhēng)議，又缺乏證據(jù)的情況下可以采用，“骨齡鑒定法”，并結(jié)合其他證據(jù)予以認(rèn)定，其他證據(jù)包括：能夠證明犯罪嫌疑人、被告人出生時(shí)間、年齡的證言，如接生人、鄰居、親友等，個(gè)人履歷表或入學(xué)、入伍、招工、招干等登記表中有關(guān)年齡的證明，犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解等。

　　(3)通過(guò)上述證據(jù)的收集和固定，證明犯罪嫌疑人、被告人行為時(shí)系年滿十六周歲，(或十四周歲，如果罪行嚴(yán)重可能判處死刑的要收集其行為時(shí)是否年滿十八周歲)、具有相應(yīng)刑事責(zé)任能力的自然人，符合犯罪的主體要件。

　　(4)司法實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)生犯罪嫌疑人、被告人或其親友通過(guò)偽造、變?cè)焐矸葑C明以減少犯罪嫌疑人、被告人實(shí)際年齡的情況，可能影響罪與非罪、罪輕與罪重的認(rèn)定，對(duì)此要努力收集上述各項(xiàng)證據(jù)，由此判明其真實(shí)年齡，同時(shí)，要注意發(fā)現(xiàn)身份證明上是否有涂改的痕跡，必要時(shí)進(jìn)行文證痕跡鑒定以甄別真?zhèn)巍?/span>

　　4.國(guó)籍的認(rèn)定

　　審查起訴犯罪案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)查明犯罪嫌疑人、被告人的國(guó)籍，外國(guó)人的國(guó)籍，以其入境時(shí)的有效證件證明，對(duì)于沒(méi)有護(hù)照的，可根據(jù)邊民證認(rèn)定其國(guó)籍，此外，根據(jù)有關(guān)國(guó)家有權(quán)管理機(jī)關(guān)出具的證明材料，(同時(shí)附有我國(guó)司法機(jī)關(guān)的《委托函》或者能夠證明該證據(jù)取證合法的證明材料)也可以認(rèn)定其國(guó)籍，國(guó)籍不明的，可商請(qǐng)我國(guó)出入境管理部門或者我國(guó)駐外使領(lǐng)館予以協(xié)助查明，無(wú)法查明國(guó)籍的，以無(wú)國(guó)籍人論，無(wú)國(guó)籍人按外國(guó)人對(duì)待。

　　5.刑事責(zé)任能力的確定

　　犯罪嫌疑人、被告人的言行舉止反映其可能患有精神性疾病的，應(yīng)當(dāng)盡量收集能夠證明其精神狀況的證據(jù)，證人證言可作為證明犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任能力的證據(jù)經(jīng)查，不能排除犯罪嫌疑人、被告人具有精神性疾病可能性的，應(yīng)當(dāng)作司法精神病鑒定。

　　二、犯罪客體公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

　　犯罪客體公訴證據(jù)，一般應(yīng)當(dāng)包括以下兩個(gè)主要部分：

　　(一)法律依據(jù)方面的證據(jù)

　　法律保護(hù)此種社會(huì)關(guān)系不受非法侵害一般通過(guò)立法明文的方式予以規(guī)定，在我國(guó)有兩種主要方法：

　　1.刑法明文保護(hù)、禁止犯罪行為侵害的社會(huì)關(guān)系

　　2.通過(guò)其他法律中關(guān)于“法律責(zé)任”，部分達(dá)到與刑法的必要銜接，如海關(guān)法、公司法等

　　(二)侵害行為方面的證據(jù)

　　行為人實(shí)施侵害行為方面的證據(jù)主要包括犯罪行為、危害結(jié)果、因果關(guān)系三個(gè)方面由于此種證據(jù)與犯罪客觀方面的證據(jù)相重疊，且千差萬(wàn)別，此處不予細(xì)述

　　通過(guò)上述證據(jù)，證明行為人實(shí)施了危害特定社會(huì)關(guān)系的行為，觸犯了刑法，并達(dá)到了應(yīng)受刑罰懲罰的程度

　　實(shí)踐中要注意，犯罪客體證據(jù)主要通過(guò)犯罪客觀方面的證據(jù)予以說(shuō)明，但是從邏輯上兩者是一種包容關(guān)系，不應(yīng)將兩者簡(jiǎn)單等同。

　　三、犯罪主觀方面公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

　　犯罪主觀方面是犯罪主體實(shí)施犯罪行為時(shí)對(duì)危害行為本身、可能造成的危害結(jié)果以及危害行為與危害結(jié)果的因果關(guān)系所持的心理態(tài)度，犯罪主觀方面包括故意與過(guò)失

　　(一)認(rèn)定犯罪主觀方面的一般方法

　　司法實(shí)踐中，認(rèn)定犯罪主觀方面，主要通過(guò)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、證人證言、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄等證據(jù)予以綜合認(rèn)定，從而對(duì)犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)知能力對(duì)犯罪環(huán)境、目標(biāo)的選擇等方面做出綜合評(píng)價(jià)，犯罪主觀方面，是司法人員應(yīng)用“主觀見(jiàn)之于客觀”的認(rèn)識(shí)規(guī)律，對(duì)行為人主觀心態(tài)做出的法律評(píng)價(jià)，犯罪主觀方面直接影響著犯罪行為是否成立、犯罪行為的性質(zhì)劃分、刑罰處罰的檔次，由于它主要來(lái)源于司法認(rèn)知，且無(wú)明確的證明標(biāo)準(zhǔn)，使犯罪主觀方面的認(rèn)定一直是困擾司法工作的難點(diǎn)，單純依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人口供認(rèn)定犯罪主觀方面的現(xiàn)象比較普遍，近年來(lái)，伴隨著打擊犯罪經(jīng)驗(yàn)的不斷積累，才逐漸出現(xiàn)了關(guān)于犯罪主觀方面認(rèn)定的有關(guān)司法解釋，如最高人民法院2000，年11，月通過(guò)的《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》等，對(duì)于非法收購(gòu)的“明知”，的認(rèn)定規(guī)定了客觀標(biāo)準(zhǔn)，使犯罪主觀方面的認(rèn)定有了客觀依據(jù)。

　　(二)認(rèn)定犯罪主觀方面的原則

　　在認(rèn)定主觀方面過(guò)程中，要堅(jiān)持以下兩個(gè)基本原則：

　　1.證明主觀方面的內(nèi)容必須具有連貫性

　　要以“證據(jù)證明的案件的起因、發(fā)生、發(fā)展和結(jié)局”，來(lái)認(rèn)定故意、過(guò)失和意外事件尤其對(duì)于共同犯罪案件，要結(jié)合行為人的分工、實(shí)施的具體行為等，正確認(rèn)定各自的地位和作用，界定組織領(lǐng)導(dǎo)者、首要分子、主犯、從犯、脅從犯和教唆犯等。

　　2.對(duì)于主觀方面的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一

　　對(duì)于犯罪主觀方面的認(rèn)識(shí)，是一個(gè)主觀見(jiàn)之于客觀的認(rèn)識(shí)過(guò)程，主觀認(rèn)知內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的證據(jù)予以支持和說(shuō)明，避免主觀歸罪，也要防止客觀歸罪。

　　四、影響定罪量刑情節(jié)的公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

　　(一)法定情節(jié)

　　1.證明教唆不滿十八周歲的人犯罪的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解

　　(2)能夠證明被教唆人未滿十八周歲的相關(guān)證據(jù)

　　(3)證明被教唆人是否實(shí)施了被教唆之罪的相關(guān)證據(jù)

　　2.證明累犯的證據(jù)

　　(1)行為人故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的刑事判決書、裁定書、釋放證明、假釋證明、保外就醫(yī)證明、監(jiān)外執(zhí)行證明、赦免證明等

　　(2)行為人因涉嫌故意犯罪可能判處有期徒刑以上刑罰的犯罪事實(shí)

　　3.證明中止犯罪.且造成損害后果的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人供述與辯解

　　(2)被害人陳述

　　(3)目擊證人證言

　　(4)鑒定意見(jiàn)等

　　4.證明已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪的證據(jù)

　　戶籍資料，與證明年齡有關(guān)的證人證言、書證等

　　5.證明正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害后果的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人供述與辯解

　　(2)被害人陳述

　　(3)目擊證人證言

　　6.證明緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害后果的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人供述與辯解

　　(2)被害人陳述

　　(3)目擊證人證言

　　(4)鑒定意見(jiàn)等

　　7.證明自首又有重大立功表現(xiàn)的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人首次供述等案發(fā)材料

　　(2)有關(guān)檢舉揭發(fā)材料及其他證明犯罪嫌疑人、被告人具有重大貢獻(xiàn)的相關(guān)證據(jù)等

　　8.證明從犯的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人供述與辯解

　　(2)被害人陳述

　　(3)目擊證人證言等

　　9.證明自首且犯罪較輕的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人首次供述與辯解

　　(2)被害人陳述

　　(3)證人證言

　　(4)證明犯罪結(jié)果的鑒定意見(jiàn)等

　　10.證明尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的證據(jù)

　　精神病鑒定意見(jiàn)及相關(guān)證人證言等

　　11.證明犯罪未遂的證據(jù)

　　(1)犯罪嫌疑人、被告人供述與辯解

　　(2)被害人陳述

　　(3)目擊證人證言

　　(4)查獲的作案工

　　案例精選

　　呂耿松顛覆國(guó)家政權(quán)案(2016)浙刑終311號(hào)-中國(guó)裁判文書網(wǎng)

　　【摘要】

　　被告人以非法組織“中國(guó)民主黨”成員的身份和“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”名義，組織、策劃、實(shí)施顛覆我國(guó)國(guó)家政權(quán)、推翻我國(guó)社會(huì)主義制度的一系列行為，依法已構(gòu)成顛覆國(guó)家政權(quán)罪，且系首要分子，依法應(yīng)予懲處。其曾因犯危害國(guó)家安全罪被判刑，刑罰執(zhí)行完畢后再犯危害國(guó)家安全犯罪，系累犯，依法應(yīng)從重處罰。

　　呂耿松顛覆國(guó)家政權(quán)案

　　案情介紹：被告人呂耿松明知所謂的“中國(guó)民主黨”系以顛覆我國(guó)國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度為目的的非法組織，仍長(zhǎng)期以所謂的“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”的名義和“中國(guó)民主黨”成員的身份從事活動(dòng)，并于2008年2月犯煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪被判處刑罰。2011年8月刑滿釋放后，呂耿松仍以上述名義和身份，積極組織、策劃、實(shí)施顛覆我國(guó)國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的活動(dòng)。

　　2011年9月至案發(fā)前，被告人呂耿松以“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”或者個(gè)人名義，先后在“博訊”“參與”“大紀(jì)元”“六四天網(wǎng)”等境外網(wǎng)站上發(fā)表其撰寫的《呂耿松致海內(nèi)外朋友和國(guó)際媒體的感謝信》、《千人聯(lián)署:強(qiáng)烈譴責(zé)中國(guó)司法當(dāng)局對(duì)朱某作出有罪判決》等聲明、公開(kāi)信、文某。在上述聲明、公開(kāi)信、文某中，呂耿松采用造謠、誹謗等方式，污蔑、攻擊我國(guó)國(guó)家政權(quán)和社會(huì)主義制度，

　　2012年12月31日，被告人呂耿松與蘇某、魏禎凌、樓某、初亮在安徽省黃山市金某住處召開(kāi)“黃山會(huì)議”，商討建立“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”的組織領(lǐng)導(dǎo)體系。經(jīng)會(huì)議討論，呂耿松擔(dān)任“主持”(即主席)，陳某1(另案處理)、魏某2擔(dān)任“理念”(即副主席)，毛慶祥擔(dān)任“總務(wù)”，鄒巍擔(dān)任“聯(lián)絡(luò)”，任某擔(dān)任“發(fā)言人”，樓某擔(dān)任“衛(wèi)生”(即保衛(wèi))，高海兵擔(dān)任“不管”(即秘書長(zhǎng))。會(huì)后，樓某將會(huì)議內(nèi)容整理成“黃山會(huì)議紀(jì)要公告”并發(fā)布在“博訊”等境外網(wǎng)站，公告明確寫明由呂耿松擔(dān)任“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”主席，同時(shí)宣稱“‘中國(guó)民主黨浙江省委員會(huì)’第一次會(huì)議(黃山會(huì)議)對(duì)推進(jìn)大陸民主事業(yè)具有劃時(shí)代的意義”。

　　2013年12月底，被告人呂耿松等人以“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”名義撰寫并印制含有污蔑我國(guó)國(guó)家政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度內(nèi)容的賀卡90張，上述賀卡在準(zhǔn)備寄送時(shí)被查獲。2014年1月3日，呂耿松伙同陳某1等人以“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”的名義參加吊唁活動(dòng)。

　　裁判結(jié)束：依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百零五條第一款、第六十六條、第五十六條第一款、第五十五條第一款、第六十四條和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定。被告人呂耿松以非法組織“中國(guó)民主黨”成員的身份和“中國(guó)民主黨浙江委員會(huì)”名義，組織、策劃、實(shí)施顛覆我國(guó)國(guó)家政權(quán)、推翻我國(guó)社會(huì)主義制度的一系列行為，依法已構(gòu)成顛覆國(guó)家政權(quán)罪，且系首要分子，依法應(yīng)予懲處。其曾因犯危害國(guó)家安全罪被判刑，刑罰執(zhí)行完畢后再犯危害國(guó)家安全犯罪，系累犯，依法應(yīng)從重處罰。呂耿松及其二審辯護(hù)人提出呂耿松不構(gòu)成犯罪，要求改判無(wú)罪的理由不能成立，不予采納。原判定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。

　　《刑事審判參考》第126號(hào)案例 劉某某煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)案

　　【摘要】

　　對(duì)利用互聯(lián)網(wǎng)煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)的案件如何審查判斷證據(jù)?

　　計(jì)算機(jī)證據(jù)與行為主體之間的關(guān)系不容易確定。比如，由于網(wǎng)上發(fā)表文章多匿名，故文章的真實(shí)作者不易確定。這就要求在審查判斷計(jì)算機(jī)證據(jù)時(shí)必須注意：其一，證據(jù)的真實(shí)性。必須注意審查證據(jù)是否已被篡改、變更。為此，審查應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：(1)證據(jù)收集過(guò)程是否合法。我國(guó)刑事訴訟法明確要求依法定程序收集證據(jù)，對(duì)計(jì)算機(jī)證據(jù)來(lái)講，如果收集過(guò)程不合法，其真實(shí)性就更容易受到影響。(2)計(jì)算機(jī)證據(jù)的來(lái)源、形成時(shí)間、地點(diǎn)，確定是否存在修改、變更的可能。(3)儲(chǔ)存、記錄等技術(shù)設(shè)備的質(zhì)量與性能。一般來(lái)講，低劣設(shè)備儲(chǔ)存的信息，其真實(shí)性比高靈敏度設(shè)備儲(chǔ)存信息的真實(shí)性弱。(4)操作人員的技術(shù)水平。操作人員的技術(shù)水平對(duì)計(jì)算機(jī)證據(jù)的客觀性也有一定影響，對(duì)此不容忽視。其二，證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。證據(jù)只有與案件相關(guān)聯(lián)，才能起到證明作用。計(jì)算機(jī)證據(jù)與案件聯(lián)系的形式較復(fù)雜，且不易辨別。因此，必須注意計(jì)算機(jī)證據(jù)與案件事實(shí)的具體聯(lián)系，正確判斷計(jì)算機(jī)證據(jù)的證明力，決不能一慨而論。其三，與其他證據(jù)相聯(lián)系。因計(jì)算機(jī)證據(jù)容易失真，所以，必須將計(jì)算機(jī)證據(jù)與其他證據(jù)相結(jié)合，綜合判斷證據(jù)的效力。

　　一、基本案情

　　被告人劉某某，男，1961年2月22日出生，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。因涉嫌犯煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪，于2000年12月25日被逮捕。

　　某市人民檢察院以被告人劉某某犯煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪，向某市中級(jí)人民法院提起公訴。

　　被告人劉某某辯稱：在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表的文章只是針對(duì)社會(huì)腐敗現(xiàn)象，其行為不構(gòu)成犯罪。其辯護(hù)人提出，劉某某在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)表了一些偏激的看法與錯(cuò)誤口號(hào)，但其不具有顛覆國(guó)家政權(quán)的目的，其主觀惡意不會(huì)危害國(guó)家安全，其行為純屬過(guò)失，請(qǐng)求法院給予從輕處罰。

　　某市中級(jí)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：

　　被告人劉某某1998年初購(gòu)買一部電腦，于1999年在某縣電信局注冊(cè)登記上網(wǎng)。自1999年6月至2000年8月間，劉某某署名“LGWF”，通過(guò)電子信箱“EMLWOTO@TOnG.HUA.COM.Cn”，在江蘇省南京市民富網(wǎng)絡(luò)服務(wù)有限公司網(wǎng)站、貴州省銅仁信息港《梵凈茶莊bbs》(編者注：bbs，英文“bULLETInbOARDsERVICE”的縮寫，意為“電子布告欄服務(wù)”)、寧夏公眾網(wǎng)bbs公告欄、江西“九江信息港”bbs論壇、廈門“商務(wù)中國(guó)”網(wǎng)站、深圳市“深圳之窗”網(wǎng)站、新疆“塔城信息港”bb2論壇上，發(fā)表文章十一篇，煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)，推翻社會(huì)主義制度。

　　某市中級(jí)人民法院認(rèn)為：被告人劉某某因?qū)ι鐣?huì)主義制度及國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人不滿，在互聯(lián)網(wǎng)上多次發(fā)表推翻國(guó)家政權(quán)、詆毀社會(huì)主義制度的文章，其主觀上具有煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)的犯罪故意，客觀上實(shí)施了煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)的行為，其行為已構(gòu)成煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。關(guān)于被告人劉某某提出的其行為不構(gòu)成犯罪的辯解，經(jīng)查，被告人劉某某發(fā)表的十一篇具有推翻社會(huì)主義制度內(nèi)容的文章均通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布到各地網(wǎng)站，由于網(wǎng)站用戶的不特定性，社會(huì)危害性極大。因此，劉某某提出的辯解理由不能成立。關(guān)于劉某某的辯護(hù)人提出的劉某某主觀上不具有推翻社會(huì)主義制度、顛覆國(guó)家政權(quán)的目的，其行為純屬過(guò)失，不會(huì)危害國(guó)家安全，請(qǐng)求給予從輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，劉某某具有完全刑事責(zé)任能力，其發(fā)表的攻擊社會(huì)主義制度的言論，表明其有明顯的犯罪動(dòng)機(jī)，客觀上又實(shí)施了危害國(guó)家安全的犯罪行為，其行為不屬過(guò)失。鑒于被告人劉某某在偵查及法庭審判過(guò)程中，能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，可予從輕處罰。依照《中華人民共和圈刑法》第一百零五條第二款、第六十四條和全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第二條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，于2001年5月23日判決如下：

　　1.被告人劉某某犯煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪，判處有期徒刑三年;

　　2.被告人劉某某用于犯罪的工具電腦一臺(tái)予以沒(méi)收。

　　一審宣判后，在法定期限內(nèi)，被告人劉某某未提出上訴，人民檢察院亦未抗訴，判決發(fā)生法律效力。

　　二、主要問(wèn)題

　　如何審查判斷利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的犯罪案件的證據(jù)?

　　三、裁判理由

　　(一)劉某某以計(jì)算機(jī)為工具，利用互聯(lián)網(wǎng)上載文章，煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)，其行為已構(gòu)成煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪

　　本案是一起典型的利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的犯罪案件。近幾年來(lái)，隨著計(jì)算機(jī)的普及，計(jì)算機(jī)犯罪開(kāi)始增多。一般認(rèn)為，計(jì)算機(jī)犯罪包括兩種：一種是以計(jì)算機(jī)為對(duì)象的犯罪，如刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪;另一種是以計(jì)算機(jī)為犯罪工具、手段而實(shí)施的犯罪，我國(guó)刑法第二百八十七條規(guī)定：“利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。”據(jù)此，以計(jì)算機(jī)為工具實(shí)施犯罪行為的，依其行為所構(gòu)成之罪定罪處罰。上述規(guī)定為處理計(jì)算機(jī)犯罪問(wèn)題提供了法律依據(jù)。隨著互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，以計(jì)算機(jī)為工具，利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的犯罪案件開(kāi)始出現(xiàn)。利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的犯罪案件，主要指通過(guò)登陸互聯(lián)網(wǎng)以自設(shè)的網(wǎng)絡(luò)或網(wǎng)頁(yè)，或者通過(guò)向眾多特定或不特定的人發(fā)送的電子郵件，發(fā)布或竊取某種信息以達(dá)到某種犯罪目的的行為。如散布謠言煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度，侵入事關(guān)國(guó)家秘密的信息系統(tǒng)竊取國(guó)家秘密等等。

　　互聯(lián)網(wǎng)建構(gòu)的主要目的之一就是為自由發(fā)表言論提供空間，促進(jìn)人們之間的溝通與交流。因此，只要進(jìn)人互聯(lián)網(wǎng)，就可以相對(duì)自由地發(fā)表言論，發(fā)布信息。有一些人便借機(jī)在互聯(lián)網(wǎng)上散發(fā)謠言，發(fā)布錯(cuò)誤或虛假信息，造謠、誹謗或者煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度，社會(huì)危害性很大。某些國(guó)家也利用技術(shù)上的優(yōu)勢(shì)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行危害我國(guó)國(guó)家安全的活動(dòng)。為維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全與國(guó)家安全，維護(hù)社會(huì)秩序，我國(guó)有關(guān)部門相繼制定了一系列法律、法規(guī)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)與秩序進(jìn)行了規(guī)范。

　　1996年2月1日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》第十三條規(guī)定：“從事國(guó)際聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家有關(guān)法律、行政法規(guī)，嚴(yán)格執(zhí)行安全保密制度，不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)從事危害國(guó)家安全、泄露國(guó)家秘密等違法犯罪活動(dòng)，不得制作、查閱、復(fù)制和傳播妨礙社會(huì)治安的信息和淫穢色情等信息。”

　　1997年12月30日公安部發(fā)布的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第四條、第五條、第十條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)危害國(guó)家安全、泄露國(guó)家秘密，不得侵犯國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和公民的合法權(quán)益，不得從事違法犯罪活動(dòng)。”“任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播下列信息：……煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的……”“互聯(lián)單位、接人單位及使用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)的法人和其他組織應(yīng)當(dāng)履行下列安全保護(hù)職責(zé)：……負(fù)責(zé)對(duì)本網(wǎng)絡(luò)用戶的安全教育和培訓(xùn)。”

　　2000年9月25日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十五條、第十六條規(guī)定：“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者不得制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播含有下列內(nèi)容的信息：……危害國(guó)家安全，泄露國(guó)家秘密，顛覆國(guó)家政權(quán)，破壞國(guó)家統(tǒng)一的……”“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于本辦法第十五條所列內(nèi)容之一的，應(yīng)當(dāng)立即停止傳輸，保存有關(guān)記錄，并向國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)報(bào)告。”

　　為了更好地保障計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)行安全，維護(hù)國(guó)家安全和社會(huì)穩(wěn)定，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)管理秩序，保護(hù)個(gè)人、法人和其他組織的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)利，2000年12月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)了專門針對(duì)影響互聯(lián)網(wǎng)安全行為的《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》。該《決定》第二、三、四條明確規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)危害國(guó)家安全和社會(huì)穩(wěn)定的犯罪行為，如利用互聯(lián)網(wǎng)造謠、誹謗或者發(fā)表、傳播其他有害信息，煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的行為;利用互聯(lián)網(wǎng)破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)管理秩序的犯罪行為，如利用互聯(lián)網(wǎng)銷售偽劣產(chǎn)品或者對(duì)商品、服務(wù)作虛假宣傳的犯罪行為;利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯公民人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)益的犯罪行為，如利用互聯(lián)網(wǎng)侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人的犯罪行為，依照刑法有關(guān)規(guī)定定罪處刑。

　　2001年4月3日信息產(chǎn)業(yè)部、公安部、文化部、國(guó)家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所管理辦法》第十二條規(guī)定：“互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)者和上網(wǎng)用戶不得利用互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所制作、復(fù)制、查閱、發(fā)布、傳播含有下列內(nèi)容的信息：……危害國(guó)家安全，泄露國(guó)家秘密，顛覆國(guó)家政權(quán)，破壞國(guó)家統(tǒng)一的……”

　　上述規(guī)定為處理利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪案件提供了法律根據(jù)和參考。利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的犯罪案件的特點(diǎn)：一是犯罪主體的高智能性。計(jì)算機(jī)技術(shù)是高新技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，所以計(jì)算機(jī)犯罪屬于高智能犯罪。利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的犯罪作為計(jì)算機(jī)犯罪的一種，高智能犯罪的特點(diǎn)非常明顯，如，它以高智能犯罪工具為背景，實(shí)施犯罪的人一般具有高水平的計(jì)算機(jī)知識(shí)和操作技能等等。

　　二是犯罪手段的隱蔽性。第一，犯罪主要是通過(guò)數(shù)據(jù)進(jìn)行，而計(jì)算機(jī)處理和儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)又非常多，即使數(shù)據(jù)發(fā)生變化也不容易被發(fā)覺(jué);第二，外表上無(wú)需實(shí)施異常操作，犯罪即可完成，從外部難以察覺(jué);第三，計(jì)算機(jī)運(yùn)算速度非常快，犯罪行為能在極短的時(shí)間內(nèi)完成;第四，從一處進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)，即可通過(guò)整個(gè)網(wǎng)絡(luò)的覆蓋面進(jìn)行犯罪;第五，對(duì)信息載體無(wú)任何損害，犯罪不留痕跡。

　　三是危害后果的嚴(yán)重性。由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)用戶多，分布廣，在一處發(fā)布信息，可以影響整個(gè)網(wǎng)絡(luò)。所以，犯罪信息傳播速度快，社會(huì)危害性較大。

　　本案被告人劉某某因?qū)?guó)家政權(quán)、社會(huì)主義制度不滿，自1999年6月至2000年8月間，在江蘇省南京市民富網(wǎng)絡(luò)服務(wù)有限公司網(wǎng)站、貴州省銅仁信息港、寧夏公眾網(wǎng)bbs公告欄等發(fā)表詆毀國(guó)家政權(quán)和社會(huì)主義制度的文章共計(jì)十一篇。這些文章通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布到各地網(wǎng)站，社會(huì)危害性極大。被告人劉某某以煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)為目的，以計(jì)算機(jī)為犯罪工具，利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)的行為，構(gòu)成煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪。

　　(二)如何審查判斷利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪的證據(jù)

　　由于利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪具有高智能、高技術(shù)性的特點(diǎn)，作案人容易隱蔽自己，而且證據(jù)容易被消滅，因此，利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪案件的偵查與取證有一定的困難。正因如此，辦理此類案件必須認(rèn)真審查判斷證據(jù)。

　　利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪的大部分證據(jù)屬于計(jì)算機(jī)證據(jù)。計(jì)算機(jī)證據(jù)又稱為電子證據(jù)，是指在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過(guò)程中產(chǎn)生的證明案件事實(shí)的電磁記錄物，如記載案件事實(shí)的計(jì)算機(jī)軟盤、硬盤。與傳統(tǒng)證據(jù)相比，計(jì)算機(jī)證據(jù)的特點(diǎn)在于：1.計(jì)算機(jī)證據(jù)屬于高科技證據(jù)，少受主觀因素影響，具有精密性、準(zhǔn)確性。與傳統(tǒng)的證人證言、被害人陳述等證據(jù)相比，客觀性較強(qiáng)。但是，計(jì)算機(jī)證據(jù)又極易被刪改、剪接，而且，不容易留下痕跡。另外，技術(shù)操作或供電系統(tǒng)、通信網(wǎng)絡(luò)等出現(xiàn)差錯(cuò)電會(huì)影響證據(jù)的客觀性。2.計(jì)算機(jī)證據(jù)與行為主體之間的關(guān)系不容易確定。比如，由于網(wǎng)上發(fā)表文章多匿名，故文章的真實(shí)作者不易確定。這就要求在審查判斷計(jì)算機(jī)證據(jù)時(shí)必須注意：其一，證據(jù)的真實(shí)性。必須注意審查證據(jù)是否已被篡改、變更。為此，審查應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：(1)證據(jù)收集過(guò)程是否合法。我國(guó)刑事訴訟法明確要求依法定程序收集證據(jù)，對(duì)計(jì)算機(jī)證據(jù)來(lái)講，如果收集過(guò)程不合法，其真實(shí)性就更容易受到影響。(2)計(jì)算機(jī)證據(jù)的來(lái)源、形成時(shí)間、地點(diǎn)，確定是否存在修改、變更的可能。(3)儲(chǔ)存、記錄等技術(shù)設(shè)備的質(zhì)量與性能。一般來(lái)講，低劣設(shè)備儲(chǔ)存的信息，其真實(shí)性比高靈敏度設(shè)備儲(chǔ)存信息的真實(shí)性弱。(4)操作人員的技術(shù)水平。操作人員的技術(shù)水平對(duì)計(jì)算機(jī)證據(jù)的客觀性也有一定影響，對(duì)此不容忽視。其二，證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。證據(jù)只有與案件相關(guān)聯(lián)，才能起到證明作用。計(jì)算機(jī)證據(jù)與案件聯(lián)系的形式較復(fù)雜，且不易辨別。因此，必須注意計(jì)算機(jī)證據(jù)與案件事實(shí)的具體聯(lián)系，正確判斷計(jì)算機(jī)證據(jù)的證明力，決不能一慨而論。其三，與其他證據(jù)相聯(lián)系。因計(jì)算機(jī)證據(jù)容易失真，所以，必須將計(jì)算機(jī)證據(jù)與其他證據(jù)相結(jié)合，綜合判斷證據(jù)的效力。

　　就利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪的整個(gè)案件來(lái)講，應(yīng)注意審查下列證據(jù)：

　　1.關(guān)于犯罪主體的證據(jù)。因?yàn)橐话闳薩卜互聯(lián)網(wǎng)不使用真名，所以，必須查明行為人的真實(shí)姓名與身份。根據(jù)《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第十條第五項(xiàng)的規(guī)定，互聯(lián)單位、接入單位及使用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)的法人和其他組織應(yīng)當(dāng)建立計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)電子公告系統(tǒng)的用戶登記和信息管理制度。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第十四條的規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供者，應(yīng)當(dāng)記錄提供的信息內(nèi)容及其發(fā)布時(shí)間、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名;互聯(lián)網(wǎng)接人服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)記錄上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)時(shí)間、用戶帳號(hào)、互聯(lián)網(wǎng)地址或者域名、主叫電話號(hào)碼等信息。有關(guān)單位對(duì)上網(wǎng)用戶、電子公告系統(tǒng)用戶上網(wǎng)時(shí)間、帳號(hào)等的登記是認(rèn)定利用互聯(lián)網(wǎng)犯罪案件犯罪主體的重要證據(jù)。2.表明行為人與犯罪行為之間有必然聯(lián)系的證據(jù)。某些情況下，即使查清了與署名相對(duì)應(yīng)的真名，犯罪行為也不一定是“真名”人所為，還應(yīng)注意有無(wú)冒名的情況。這就需要一系列的證據(jù)證實(shí)。

　　就本案來(lái)講，認(rèn)定被告人劉某某犯顛覆國(guó)家政權(quán)罪的證據(jù)包括：1.劉某某在某縣電信局登記注冊(cè)名稱與署名“LGWF”;2.群眾舉報(bào)署名“LGWF”者在網(wǎng)上發(fā)表詆毀社會(huì)主義制度的文章;3。江蘇、貴州、江西、新疆、福建、深圳公安機(jī)關(guān)計(jì)算機(jī)安全監(jiān)察部門提供的在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)的煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)的文章與從被告人劉某某使用的計(jì)算機(jī)硬盤中提取的有關(guān)文章內(nèi)容完全一致;4.有關(guān)證人證實(shí)劉某某發(fā)表詆毀社會(huì)主義制度文章的事實(shí);5.現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片、提取筆錄證實(shí)劉某某作案使用的工具及作案方法;6.被告人對(duì)犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。人民法院根據(jù)上述證據(jù)依法認(rèn)定被告人劉某某犯煽動(dòng)顛覆國(guó)家政權(quán)罪是正確的。