上海行政訴訟律師  　*在法庭審理階段之后再作無罪辯護(hù)效果更好。所以，研究相關(guān)的不起訴決定書，歸納辯護(hù)要點(diǎn)，對(duì)于實(shí)現(xiàn)無罪辯護(hù)具有極強(qiáng)的實(shí)踐指導(dǎo)意義。

　　本文作者通過權(quán)威案例查詢平臺(tái)，以“直播”“制作、販賣、傳播淫穢物品罪”為搜索關(guān)鍵詞，搜集到34個(gè)不起訴決定書，通過對(duì)以上研究，歸納出制作、販賣、傳播淫穢物品罪不起訴的理由。

　　1.存疑不起訴案件。

　　法定理由：《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十五條第四款規(guī)定：“……對(duì)第二次補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)裁定不予起訴。”

　　案件名稱：郴蘇檢公訴不訴〔2019年1月2日，郴蘇檢公訴不訴〔2019年1月2日，郴蘇檢公訴不訴〔2019年1月3日，郴蘇檢公訴不訴〔2019年1月4日。

　　基本案情：利用QQ群和微信群發(fā)送鏈接客戶端的方式，推廣了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)，通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)展“家族長(zhǎng)女”招攬直播女到該平臺(tái)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)淫穢直播表演，獲利占30%的平臺(tái)，家族長(zhǎng)女占10%，直播女占60%。

　　不予起訴的理由

　　1.經(jīng)審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)被不起訴人王某甲組織的女主播在一個(gè)小平臺(tái)上進(jìn)行淫穢表演，郴州市公安局蘇仙分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件。

　　2.經(jīng)審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)不能證明被不起訴人王某某是某平臺(tái)的股東，也不能證明他參與了某平臺(tái)的經(jīng)營(yíng)和分紅，郴州市蘇仙公安分局認(rèn)定該平臺(tái)存在犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件。

　　3.經(jīng)審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)不能證明祖某某傳播的視頻是淫穢物品，也不能證明祖某某發(fā)送淫穢視頻的具體數(shù)量，郴州市公安局蘇仙分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件。

　　4.經(jīng)審查并退回補(bǔ)充偵查，本院仍然認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)被不起訴人胡某某組織的女主播在一個(gè)小平臺(tái)上進(jìn)行淫穢表演，郴州市公安局蘇仙分局認(rèn)定的犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，不符合起訴條件。

　　案件名稱：郴永檢公訴不訴(2018)158號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)159號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)160號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)161號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)162號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)163號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)164號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)165號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)166號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)167號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)168號(hào)，郴永檢公訴不訴(2018)169號(hào)。

　　基本案情：2017年8月3日，韋某某和阮某某(已起訴)出資成立深圳**科技有限公司(以下簡(jiǎn)稱**公司)，韋某某是公司法人代表，負(fù)責(zé)與阿里巴巴(一家服務(wù)器供應(yīng)商)、騰訊(一家視頻流供應(yīng)商)、網(wǎng)易(一家聊天工具供應(yīng)商)等企業(yè)的商務(wù)對(duì)接洽談，產(chǎn)品功能開發(fā)，公司納稅及人員管理，占公司股份30%。阮某某是公司的運(yùn)營(yíng)總監(jiān)，負(fù)責(zé)公司的財(cái)務(wù)管理，并負(fù)責(zé)公司的整體運(yùn)營(yíng)安排，具體包括平臺(tái)的開發(fā)和推廣，與家族長(zhǎng)的管理和溝通合作，平臺(tái)運(yùn)營(yíng)規(guī)劃，平臺(tái)主播認(rèn)證，與家族長(zhǎng)結(jié)算(當(dāng)出現(xiàn)家族長(zhǎng)拖欠工資的情況下，直接與主播對(duì)接支付)，取消家族長(zhǎng)的認(rèn)證資格等，占公司30%的股份。該公司股東為劉某某(已起訴)，負(fù)責(zé)公司蘋果系統(tǒng)平臺(tái)的開發(fā)和維護(hù)，主要負(fù)責(zé)**公司蘋果系統(tǒng)平臺(tái)手機(jī)APP軟件的開發(fā)，蘋果系統(tǒng)模塊功能的研發(fā)，占公司技術(shù)股10%。林某某(已起訴)為公司股東，負(fù)責(zé)公司平臺(tái)Android系統(tǒng)的開發(fā)和維護(hù)，主要負(fù)責(zé)**公司平臺(tái)AndroidAPP的手機(jī)開發(fā)，研發(fā)Android模塊功能，占公司技術(shù)股10%。肖某(已起訴)為公司股東，負(fù)責(zé)**公司平臺(tái)后臺(tái)的管理、開發(fā)和維護(hù)，占公司10%的科技股。黃某某(已起訴)為公司股東，負(fù)責(zé)**公司平臺(tái)的前臺(tái)界面和后臺(tái)的管理和維護(hù)，占公司10%的科技股。對(duì)某公司客戶服務(wù)人員(已起訴)，主要負(fù)責(zé)家族長(zhǎng)和家族長(zhǎng)帶來的平臺(tái)主播認(rèn)證，審核，平臺(tái)直播間的日常巡查和后臺(tái)管理操作。作為一名普通員工，郭某某(另案處理)主要負(fù)責(zé)“美工”平臺(tái)(包括平臺(tái)圖標(biāo)，引導(dǎo)圖，閃屏設(shè)計(jì))。

　　　上海行政訴訟律師  深圳**科技有限公司成立初期，六名股東(阮某某、韋某某、黃某某、肖某某、劉某某、林某某)在深圳翻身地鐵站附近的一家咖啡館開會(huì)商談，對(duì)股東進(jìn)行分工部署，推出“睡美人”直播平臺(tái)，平臺(tái)初期通過采用低級(jí)趣味、色情等適度放開規(guī)模的淫穢表演吸引用戶。在“睡美人”平臺(tái)推廣初期，公司通過平臺(tái)明示、暗示等方式要求家族長(zhǎng)名下直播女進(jìn)行色情表演，直播平臺(tái)大量直播“夫妻”(男女性交)、“道具”(性手淫道具)、“閃現(xiàn)”(短時(shí)間暴露女性隱私部位)、“挑逗”(叫床、呻吟等語言挑逗)等主播女淫穢視頻，這種運(yùn)營(yíng)模式持續(xù)了一個(gè)多月，隨著用戶數(shù)量的增加(一天充值約10萬元)、官方監(jiān)管的加強(qiáng)，其公司部分主要播女和用戶流失，于是公司決定更換“馬甲”，重新打造“暖昧”直播平臺(tái)，平臺(tái)推廣模式仍與“睡美人”相似，松綁后，規(guī)模雖不如“睡美人”初期那么大，但仍能吸引用戶。其中涉黃直播，首先沒有時(shí)間限制，吸引了大量的注冊(cè)用戶，贏得了用戶的充值，女主播刷禮物讓女主播滿足了用戶的欲望，讓公司獲得了更大的利益。越南每天都會(huì)在QQ和微信中尋找大量的推廣人員(或者是有推廣渠道的人)對(duì)平臺(tái)進(jìn)行推廣，每一次推廣成功從平臺(tái)注冊(cè)用戶后，越南就會(huì)給推廣人員2元或1.5元的推廣費(fèi)用。該公司起初是利用低級(jí)趣味，色情表演獲利，并要求家族長(zhǎng)選主播時(shí)是以誘惑為主，有聲音的誘惑，有部分身體的誘惑。為規(guī)避國(guó)家監(jiān)管，公司在“暖人”直播平臺(tái)推出后不久又更換了“馬甲”，推出“媚娘”直播平臺(tái)進(jìn)行淫穢直播，2018年2月13日“媚娘”平臺(tái)因涉黃被國(guó)家網(wǎng)信辦通報(bào)并暫停涉黃直播平臺(tái)整頓，停播一個(gè)月后，**科技有限公司又推出“愛美人”直播平臺(tái)，融合了“暖人”平臺(tái)三個(gè)平臺(tái)的資源和數(shù)據(jù)，繼續(xù)進(jìn)行淫穢直播，盡管從2018年2月開始，公司引進(jìn)了“暖人”直播平臺(tái)，采用了所謂人工鑒黃和自動(dòng)鑒黃兩種方式，但平臺(tái)股東改變了系統(tǒng)鑒黃的標(biāo)準(zhǔn)，在這一過程中，為了逃避國(guó)家監(jiān)管部門的打擊，公司還對(duì)一小部分大規(guī)模涉黃主播所屬協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)人進(jìn)行了警告、100元罰款、關(guān)播、封禁等處罰，事后公司仍放任并縱容主播進(jìn)行淫穢直播。在2018年3月29日、4月9日至4月12日之間，公安機(jī)關(guān)對(duì)“愛美人”直播平臺(tái)進(jìn)行了遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，獲取13段視頻，經(jīng)永興縣公安局淫穢物品鑒定委員會(huì)鑒定，該13段視頻均屬淫穢物品，點(diǎn)擊次數(shù)超過3萬次。愛美人直播平臺(tái)招募家長(zhǎng)員，再由家長(zhǎng)員招募女主播進(jìn)入平臺(tái)進(jìn)行直播表演，**科技有限公司通過以阮某某(微信名：一錘定音)為家長(zhǎng)員的“愛美人官方認(rèn)證群”，家長(zhǎng)員的主要職責(zé)是介紹女主播，公司要求家長(zhǎng)員至少要有5名家長(zhǎng)員。"愛美人"直播平臺(tái)(包括換馬甲前的"睡美人"、"暖人"、"媚娘"三個(gè)平臺(tái)，以下同)進(jìn)對(duì)主播女進(jìn)行實(shí)名制認(rèn)證，家族長(zhǎng)名下的主播由家族長(zhǎng)負(fù)責(zé)管理，家族長(zhǎng)介紹女主播到平臺(tái)時(shí)，所有主播女首先進(jìn)行實(shí)名注冊(cè)，實(shí)名注冊(cè)后，平臺(tái)向已登記的主播女開放一個(gè)ID號(hào)和開播權(quán)限，告知家族長(zhǎng)，再由家族長(zhǎng)通知女主播，女主播才可在平臺(tái)上擔(dān)任主播，直播間分為普通直播間，私密直播間，用戶每次進(jìn)入私密直播間都需要使用。