職務(wù)侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財(cái)物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。“利用職務(wù)上的便利”是指公司、企業(yè)和其他單位人員,利用其職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的便利條件。本案中,李某身為商場的保安,其職責(zé)在于保護(hù)商場安全,維護(hù)商場秩序,但沒有主管、經(jīng)管或經(jīng)手本單位財(cái)物的權(quán)力,他的行為并非利用職務(wù)之便,而是乘商場無人竊取財(cái)物。其次,職務(wù)侵占罪犯罪所指向的對象必須是犯罪人所在單位的財(cái)物。而該案中李某所竊取的財(cái)物并非商場的財(cái)物,而是在商場內(nèi)某玉器店的財(cái)物。故其非法占有的并不是本單位的財(cái)產(chǎn)。因此,不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。
綜上所述,李某這種盜竊行為不屬于“利用職務(wù)上便利”,而僅僅是利用了他們在保安工作中便利,并且其非法占有玉器店財(cái)物,應(yīng)該認(rèn)定為盜竊罪。根據(jù)司法解釋規(guī)定,屬于“數(shù)額巨大”的情形,應(yīng)對其處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金
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