內(nèi)幕交易犯罪非法所得的認(rèn)定雖然只是一個(gè)顛覆利潤(rùn)或規(guī)避損失的數(shù)學(xué)過(guò)程，但實(shí)際上，獲取股票市場(chǎng)價(jià)格的方法有很多，包括開(kāi)盤(pán)價(jià)、上限價(jià)、最高價(jià)、下限價(jià)、最低價(jià)、收盤(pán)價(jià)等。決定股票價(jià)格的因素很多，股票價(jià)格變動(dòng)很快，選擇不同的基準(zhǔn)日或基準(zhǔn)價(jià)，都會(huì)導(dǎo)致非法收益的結(jié)果。在實(shí)踐中，基準(zhǔn)日和結(jié)算價(jià)格的選擇因法院而異。上海律師事務(wù)所來(lái)為您講講有關(guān)的一些情況。

　　以賬面價(jià)值收益擬制方法進(jìn)行計(jì)算企業(yè)違法所得時(shí)，基準(zhǔn)日和結(jié)算服務(wù)價(jià)格厘定不清。對(duì)于在了解了利潤(rùn)負(fù)值型內(nèi)幕信息之后，在公眾面前出售股票以避免損失的計(jì)算，基準(zhǔn)價(jià)格的選擇標(biāo)準(zhǔn)并不統(tǒng)一。例如，在上海 XX 有限公司。有限公司。

　　對(duì)于曾 XX 內(nèi)幕交易案((2009)蒲興初編號(hào)1895) ，法院認(rèn)為，該案所涉及的信息明顯是看跌信息，公告后公司股價(jià)面臨很大下跌的可能性，而當(dāng)公告當(dāng)天股市開(kāi)盤(pán)時(shí)，紅浦實(shí)業(yè)有條件出售鴻盛科技股以避免虧損。

　　因此，公告當(dāng)天的開(kāi)盤(pán)價(jià)應(yīng)作為計(jì)算避虧金額的基準(zhǔn)價(jià)格; 對(duì)于黃茂濤等人的內(nèi)幕交易和內(nèi)幕信息披露情況((2019)上海01興初二號(hào)。該公司股票于7月1日恢復(fù)交易及其后兩個(gè)交易日(7月4日及5日)跌停。在周氏內(nèi)幕交易案(二○一五年)中，涉案股票在二月一日復(fù)牌當(dāng)日及其后兩個(gè)交易日(二月四日及五日)均跌停，法院以二月六日設(shè)定每日虧損上限時(shí)的收盤(pán)價(jià)作為計(jì)算對(duì)沖金額的基準(zhǔn)價(jià)。

　　在被告投資遭受損失的情況下，法院有較大的自由裁量權(quán)處以罰金。在被告人沒(méi)有實(shí)際企業(yè)虧損的7份樣本進(jìn)行案例中，法院可以判處的罰金數(shù)額從1000元到50萬(wàn)元之間不等。甚至在吳某新、李某等內(nèi)幕市場(chǎng)交易、泄露公司內(nèi)幕人員信息案（（2021）滬03刑初39號(hào)）中，法院工作并未直接判處罰金刑。

　　在鄭某刑事案件(2021年)中，被告人實(shí)際損失14、4萬(wàn)元，法院最終判處罰款6萬(wàn)元; 在內(nèi)幕交易和泄露內(nèi)幕信息案件(2020年)中，被告人損失35萬(wàn)元，被罰款50萬(wàn)元; 在鄭某內(nèi)幕交易和泄露內(nèi)幕信息案件(2020年)中，被告人損失133萬(wàn)多元，法院還判處被告人罰款50萬(wàn)元。

　　因此，在實(shí)踐中，在被告人未從內(nèi)幕交易中獲利的情況下，由于法律沒(méi)有明確規(guī)定，原審法院在判處罰金時(shí)有較大的自由裁量權(quán)。實(shí)際上，計(jì)算內(nèi)幕交易罪行所得收益的方法適用哪些規(guī)則？

　　實(shí)踐中，一般將內(nèi)幕信息技術(shù)分為利好型內(nèi)幕信息和利空型內(nèi)幕信息。根據(jù)企業(yè)不同的內(nèi)幕信息數(shù)據(jù)類(lèi)型，可以將內(nèi)幕交易管理行為主要分為分析如下五種模式。

　　在內(nèi)幕信息有利的背景下，內(nèi)幕人犯罪的行為模式是在內(nèi)幕信息敏感期買(mǎi)入相應(yīng)的股票，以獲取利益。根據(jù)所持股票的后續(xù)處理，可以細(xì)分為幾種模式:

　　模式一: 向司法機(jī)關(guān)披露內(nèi)幕信息后，作為內(nèi)幕交易對(duì)象出售全部股票，全部轉(zhuǎn)換為金錢(qián)利益

　　模式二：內(nèi)幕信息進(jìn)行公開(kāi)后至司法機(jī)關(guān)通過(guò)調(diào)查時(shí)，行為人部分賣(mài)出了中國(guó)作為內(nèi)幕交易服務(wù)對(duì)象的部分企業(yè)股票，部分轉(zhuǎn)換為貨幣經(jīng)濟(jì)利益；

　　模式三:從內(nèi)幕信息披露到被司法機(jī)關(guān)調(diào)查，行為人仍持有全部股票為內(nèi)幕交易對(duì)象，未獲得任何金錢(qián)利益。

　　消極內(nèi)部信息下的行為模式。在負(fù)面內(nèi)幕信息背景下，行為人既可以利用內(nèi)幕信息獲取利益，又可以避免損失，因此存在兩種不同的行為模式。

　　模式四：行為人本就沒(méi)有持有利空型內(nèi)幕人員信息所指向的股票，行為人進(jìn)行賣(mài)出該股票以規(guī)避內(nèi)幕信息社會(huì)公開(kāi)后的價(jià)格持續(xù)下跌風(fēng)險(xiǎn)損失，因內(nèi)幕交易罪只能由作為的形式可以構(gòu)成，所以在行為人自己原有員工持股但為了避損只賣(mài)出一個(gè)部分的情況下，未賣(mài)出的部分學(xué)生根本問(wèn)題就不在內(nèi)幕交易罪的評(píng)價(jià)研究范圍內(nèi)，無(wú)需再行區(qū)分；

　　模式五: 雖然行為人不持有負(fù)面內(nèi)幕信息所指向的股票，但仍然可以通過(guò)做空股票獲取利益，通過(guò)保證金借貸和賣(mài)空，在內(nèi)幕信息敏感時(shí)期首先借入和賣(mài)出相應(yīng)的金融商品，披露內(nèi)幕信息，然后以低價(jià)買(mǎi)入股票返還給金融家。

　　上海律師事務(wù)所認(rèn)為，通過(guò)統(tǒng)計(jì)分析，目前有幾種認(rèn)定方式:行為人利用有利內(nèi)幕信息買(mǎi)入股票，但未賣(mài)出或部分賣(mài)出的，多數(shù)法院以有利內(nèi)幕信息實(shí)現(xiàn)時(shí)復(fù)牌日收盤(pán)價(jià)為基準(zhǔn)價(jià)；也有法院以復(fù)牌后連續(xù)漲停的最后一個(gè)漲停或者復(fù)牌后漲停的收盤(pán)價(jià)作為基準(zhǔn)價(jià)；但如果有利的內(nèi)幕信息沒(méi)有實(shí)現(xiàn)，法院會(huì)以停牌前一天的收盤(pán)價(jià)作為基準(zhǔn)價(jià)。