刑法典的用語是嚴(yán)謹(jǐn)和規(guī)范的。刑法典在描述進行不同的情狀時,分別需要用到一些不法、違法和非法,在刑法的語境文化中有其特定的含義。然而,卻很少有人可以揣摩其有何不同。上海律師咨詢網(wǎng)來講講有關(guān)的情況是怎樣的。
刑法典共452條,第199條內(nèi)容以及刪除后,沒有新增加教學(xué)內(nèi)容,目前主要內(nèi)容仍屬空缺。刑法管理總則第20條(正當(dāng)要求防衛(wèi))中用到“不法行為侵害”一詞。
刑法適用總則第64條和刑法保護分則中用到“違法經(jīng)營所得”,個別企業(yè)條款設(shè)計用到“違法活動犯罪”。刑法根據(jù)分則中,更多地用到“非法”一詞。為了更深刻地學(xué)習(xí)理解我們這些詞的含義,有加以分析研究、探討的必要。
刑法學(xué)大師張明凱教授曾經(jīng)說過,要使刑法理論取得長足的進步,就必須善于辯論,不斷提出問題,敢于挑戰(zhàn)權(quán)威。中國的2019冠狀病毒疾病疫情已導(dǎo)致數(shù)百萬人被鎖在家中。我只能待在待在家里讀刑法典。古人說,讀書百遍,自我出現(xiàn)的意義,每一次都會有新的感悟。
第一,違反法律寬泛,違法侵權(quán)主體不受刑事責(zé)任能力的限制。
《刑法典》第20條(自衛(wèi))規(guī)定,為保護國家、公共利益、自己或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利不受持續(xù)的非法侵害,制止非法侵害并對非法侵害者造成損害的行為,應(yīng)視為正當(dāng)防衛(wèi),不承擔(dān)刑事責(zé)任。
正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度,造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任,減輕或者免除處罰。針對正在進行的謀殺、殺人、搶劫、強奸、綁架和其他嚴(yán)重危及人身安全、導(dǎo)致犯有非法行為的人受傷或死亡的暴力犯罪的防衛(wèi)行為,不應(yīng)被視為過度防衛(wèi),不承擔(dān)刑事責(zé)任。
從上述法律關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定來看,對不法侵害主體沒有限制。無論是無行為能力人、限制行為能力人還是完全行為能力人,只要是違法侵權(quán),都是正當(dāng)防衛(wèi)的對象。只有這樣,我們才能充分保護我們的利益。13歲男孩實施強奸不負(fù)刑事責(zé)任,但應(yīng)當(dāng)允許被害人行使自衛(wèi)權(quán)。如果張三夢游打了李四,李四也可以行使自衛(wèi)權(quán)。不負(fù)刑事責(zé)任的精神分裂癥患者王五持刀砍傷劉媽,劉媽可以行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。
刑法所保護的法益種類和范圍越來越大,被認(rèn)定為不法的行為能力也就越多,對正在不斷進行的不法侵害,可以通過行使的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)也就越需要全面。刑法總則第20條規(guī)定了可以有效行使自己正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的法益保護工作范圍是非常具有全面的,也可以說沒有正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)是全方位的。
只要是對于正當(dāng)?shù)臋?quán)利發(fā)展受到中國正在研究進行的不法侵害,就可以直接行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。司法管理實踐中,對正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的行使,要給予學(xué)生充分的認(rèn)定。刑事辯護律師,對正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的行使同時也要積極大膽地辯護。
換句話說,違法的“法律”,是一種寬泛、模糊的,也可以是國民心目中的自然正義的法律。只要侵犯了刑法所保護的合法利益,就構(gòu)成犯罪,是否承擔(dān)刑事責(zé)任則是另一回事。
第二,違法的法律要有理有據(jù),可以用來檢驗行為的性質(zhì)。
違法得法,要有一個現(xiàn)存生效法的存在。刑法典中對于企業(yè)違法的表述,有違法行為所得和違法網(wǎng)絡(luò)犯罪等。刑法總則第64條規(guī)定,犯罪進行分子通過違法經(jīng)營所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)積極予以追繳或者可以責(zé)令退賠;被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)能夠及時返還;違禁品和供犯罪研究所用的本人財物,應(yīng)當(dāng)予以沒收。
沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行設(shè)計處理。這是我國刑法總則,對犯罪知識分子公司違法所得財物總的處理技術(shù)原則相關(guān)規(guī)定。刑法分則個別條文對違法所得數(shù)據(jù)也有一些規(guī)定。
如刑法第180條規(guī)定,證券、期貨市場交易內(nèi)幕信息的知情人員學(xué)習(xí)或者使用非法手段獲取中國證券、期貨產(chǎn)品交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及了證券的發(fā)行,證券、期貨商品交易方式或者沒有其他對證券、期貨交易服務(wù)價格有重大社會影響的信息系統(tǒng)尚未建立公開前,買入或者賣出該證券,或者我們從事與該內(nèi)幕信息安全有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述這些交易業(yè)務(wù)活動,情節(jié)更加嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。
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