法治是很重要，但法治不等于司法。法治的過程實際上是立法、行政和司法的協(xié)調(diào)運(yùn)作，包括整個社會的非正式制度和非制度運(yùn)作，共同構(gòu)成了我們的法治。所以在談法治的時候，不能隨意擴(kuò)張，直接把它當(dāng)司法。司法在當(dāng)今社會起著重要的作用，但司法不能被視為萬能的，所以司法有邊界。任何系統(tǒng)都有它的邊界，它的有效性決定了它的邊界。學(xué)過《反壟斷法》的同學(xué)都知道，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行壟斷時，收是最高的，但當(dāng)壟斷過大時，壟斷的利潤就會減少，所以大企業(yè)就會崩潰成小企業(yè)。任何系統(tǒng)都有一個邊界，司法作為一個系統(tǒng)，我反對和批評司法作為一切。從司法本身和糾紛解決機(jī)制來看，為什么司法有邊界，哪些因素會影響它，限制這個邊界對我們有什么好處。從最簡單的日常生活開始，我們在生活中會遇到很多糾紛，但請注意，這些糾紛不必司法解決。那么，我們首先要考慮這樣一個問題為什么社會生活中會發(fā)生糾紛？糾紛是如何解決的？
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糾紛的主要形式是產(chǎn)權(quán)不明和尋租。社會生活中主要有兩種形式的糾紛：一種是產(chǎn)權(quán)不明確，另一種是尋租。事實上，總結(jié)起來就是這兩種。產(chǎn)權(quán)不清楚是因為我不知道權(quán)利劃分的界限在哪里。有些原產(chǎn)權(quán)是明確的，但隨著時間的推移，我們不知道發(fā)生了什么，或者發(fā)生了什么使產(chǎn)權(quán)不清楚。比如我家后面有一個荒坡。如果我現(xiàn)在開荒了，這塊地屬于我嗎？別人能從那里過去嗎？這個時候權(quán)利不明確。因此，一些外國學(xué)者表示，權(quán)利的定義不明確，這在日常社會生活中非常明顯。例如，婚姻是產(chǎn)權(quán)不明確的過程?；楹螅瑺幊呈遣粩嘟缍óa(chǎn)權(quán)的過程。比如我結(jié)婚后每周五晚上出去玩，。我總是要到23點才回家。可以嗎？比如誰管遙控器，談戀愛的時候讓女方管，千方百計讓你。一旦結(jié)婚，他會看NBA，但你看不到韓劇，所以談戀愛的時候一定要明確定義。產(chǎn)權(quán)不清是引起糾紛的最大問題。還有很多糾紛，不是因為真實的物質(zhì)利益或者真實的產(chǎn)權(quán)利益，而是想象中的產(chǎn)權(quán)利益。象征性利益和想象性利益都可能引發(fā)糾紛。比如男同學(xué)和女同學(xué)逛街的時候多看看其他女生，女同學(xué)會覺得很受傷。為什么？這是情感利益，所以男同學(xué)上街要戴墨鏡，這也是定義產(chǎn)權(quán)的一種方式。
當(dāng)你理解法律時，你必須經(jīng)驗化它，然后把經(jīng)驗化的東西提升到法律的一般性。另一種糾紛是尋租，包括犯罪。尋租最常見的定義是消耗社會財富，把別人的財富轉(zhuǎn)移給自己。例如，我試圖撬開鎖，拿走別人的錢。我的勞動力是整個社會財富的一部分，但偷別人的財產(chǎn)不是勞動，而是把別人的財富轉(zhuǎn)移給自己，這就是尋租。盜竊、強(qiáng)奸、殺人、放火等。，以及民事侵權(quán)，都是尋租。我們可以看到，犯罪、侵權(quán)和小違法行為都屬于這一點。例如，闖紅燈，一個人闖紅燈，其他人應(yīng)該剎車或更加注意，只是方便你一個人。現(xiàn)在尋租的概念往往與腐敗有關(guān)，即利用公共權(quán)力為自己謀取利益。剛才說的是最一般意義上的尋租。這種尋租會有什么后果？也就是說，每個人都不遵守規(guī)則，所以每個人都會增加投資的財富或人身自由。
例如，我偷了上海奉賢區(qū)的財產(chǎn)，不僅上海奉賢區(qū)要增加以后的防范，其他室友也要這樣做，社會財富就會大量浪費(fèi)。然而，世界上的事物是矛盾的，如殺人、搶劫和其他行為催生了警察和政府，所以我們不僅可以看到尋租對社會的消費(fèi)，因為為為了防止尋租制度，社會將發(fā)明一些新的制度來應(yīng)對社會生活中的實際問題。許多訴訟行為也是尋租。最典型的是海瑞說的，種肥田不如告訴狀。訴訟可以賺錢，尤其是證據(jù)不清楚的時候。比如明明上海奉賢區(qū)沒有向我借錢，我去法院抱怨上海奉賢區(qū)借了我3000元，我找了李教授作證。雖然沒有特別的證據(jù)，但考慮到我是北京大學(xué)法學(xué)院院長，法院一般不會撒謊，所以去調(diào)解，說上海奉賢區(qū)要?dú)w還1500元。 我可能花了1000元打官司，但我賺了500元。我花了100元請李教授吃飯，我也賺了400元。在真正的訴訟中，會有這樣的情況，打官司的不一定真的受到了委屈。
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司法必須追求兼容的公正。民事訴訟中的錯誤最多是尋租問題，錯誤最多是將財產(chǎn)錯誤地劃分給他人。因此，民事訴訟證據(jù)規(guī)則的要求相對較低。刑事訴訟是不同的。它剝奪和摧毀社會財富，比如在監(jiān)獄里失去自由。因此，刑法證據(jù)要鐵證如山，必須以事實和法律為準(zhǔn)繩，必須有嚴(yán)格的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。即使民事上有錯誤，財富也會從一個人轉(zhuǎn)移到另一個人，所以在民事證據(jù)規(guī)則中，你可以有優(yōu)勢證據(jù)。這就隱含了一個本質(zhì)問題:所有訴訟當(dāng)事人和糾紛當(dāng)事人都在追求自我最大化。因此，在社會上，司法界定的正義不是個人正義，而是你感受到的正義與別人感受到的正義的兼容。司法不是個人的公正，甚至不是大多數(shù)人的公正。我們經(jīng)常聽到不殺不足以平民憤怒的說法，但這是錯誤的，只是大多數(shù)人所謂的正義。其實犯人可能沒那么該死，但是因為不殺不足以平民憤怒被剝奪了生命。司法應(yīng)該追求兼容的正義。司法正義不等于一個人的正義，也不等于一個法學(xué)家的正義。這些糾紛很常見，很多糾紛都是外力介入解決的，很多甚至看不到。比如生悶氣，今天逛街，男生多看別人幾眼，我就生悶氣，不理你，這種糾紛看不見。其實我們的法律只能解決糾紛，法律能管理的東西很少。我說過，不要以為司法進(jìn)入法治后會過上幸福的生活。這是安徒生童話里的一句話。我們不能進(jìn)入安徒生童話，所以不可能。司法解決不了那么多糾紛。
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司法只是各種糾紛解決機(jī)制之一。在解決糾紛時，我們不得不談?wù)撍痉ㄒ酝獾募m紛解決方案，包括以戰(zhàn)爭的形式解決，比如盟軍擊敗德國。社會生活中有許多糾紛解決機(jī)制，這些機(jī)制必然與司法有關(guān)。過去，他們說拿起司法武器、為權(quán)利而戰(zhàn)等等?？磥硭械募m紛都可以解決。但是，如果司法只能解決一些糾紛，司法在哪里？只有研究它，才能知道司法界限在哪里。有些糾紛解決機(jī)制不需要司法參與。當(dāng)司法不能解決時，這些糾紛不會自動解決，而是轉(zhuǎn)化為其他類型的糾紛，以其他方式解決。例如，借貸關(guān)系的糾紛后來轉(zhuǎn)化為用菜刀砍人的事件，轉(zhuǎn)化為暴力的私人救濟(jì)。因此，在關(guān)注司法時，必須關(guān)注司法前后的糾紛解決機(jī)制。我們必須有一個廣闊的視野，在理解司法時不會太教條。司法只是各種糾紛解決機(jī)制之一，司法也有缺點。所有的糾紛解決機(jī)制都是相互補(bǔ)充的，甚至在某些情況下。我們學(xué)法律的人不能王婆賣瓜自吹自擂。我們總是說司法解決機(jī)制有多好。同時，我們也應(yīng)該告訴當(dāng)事人，司法不能解決他所有的問題。在各種糾紛中，為什么有的會出現(xiàn)，有的不會出現(xiàn)？別人看不到這些糾紛，比如生悶氣，包括很多家庭糾紛。在社會層面上，當(dāng)別人看到這場糾紛時，最大的問題是私人成本和社會成本。男女朋友之間的矛盾不愿意暴露，因為暴露成本更高，特別丟人。
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司法界限與司法補(bǔ)貼和收費(fèi)有關(guān)。前年，國務(wù)院法制辦公室出臺了降低訴訟費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)，初衷是為了方便群眾提起訴訟，但事實上，它引導(dǎo)了一些不想提起訴訟的人提起訴訟。自2004年以來，我國訴訟案件數(shù)量有所下降，但自去年以來，訴訟案件數(shù)量有所上升，有些地方甚至增長了30%以上。主要有兩個原因：一是降低訴訟費(fèi)用，二是去年《勞動合同法》的頒布引發(fā)了許多訴訟。法律的穩(wěn)定，包括立案收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的穩(wěn)定，是保證司法案件不會過度增長的前提。訴訟的增加只是將其他方法可以解決的問題轉(zhuǎn)移到司法上。當(dāng)大量糾紛轉(zhuǎn)移到法院時，其他糾紛解決機(jī)制就會萎縮，比如人民調(diào)解，比如和解。當(dāng)我們談?wù)撍痉ㄟ吔鐣r，我們應(yīng)該關(guān)注這些邊界問題。
事實上，社會正在補(bǔ)貼司法。司法解決糾紛的一個大問題是司法補(bǔ)貼糾紛的解決。誰愿意提起訴訟，就意味著社會補(bǔ)貼越多。因為整個司法是國家從所有納稅人那里拿錢，建立司法制度，讓有糾紛的人利用這個司法制度解決糾紛。當(dāng)事人提起訴訟，雖然法院收取了一些訴訟費(fèi)用，但這些費(fèi)用不足以覆蓋案件中法院的所有費(fèi)用，因此國家的一些稅收費(fèi)用用用于補(bǔ)貼司法。因此，從某種意義上說，當(dāng)鼓勵一些人打官司時，也就是說，誰愿意多打官司，誰占的便宜越多。就像我朱蘇麗從來不打官司一樣，奉賢區(qū)西渡律師總是打官司，所以奉賢區(qū)西渡律師在訴訟中得到的補(bǔ)貼其實比我多，納稅也一樣多，但我其實沒有用這個補(bǔ)貼。那么司法補(bǔ)貼公平嗎？所以司法要收費(fèi)，這也是司法收費(fèi)很重要的原因。
一方面，司法收費(fèi)在一定程度上抑制了愿意打官司的人拼命打官司，遏制了原本非常細(xì)致的糾紛。另一方面，司法收費(fèi)的作用有點像征收燃油費(fèi)。汽車跑得越遠(yuǎn)，耗油越多，繳納的稅就越多。其實就是使用費(fèi)。因此，打官司也要收費(fèi)，你用的法院越多，付的就越多，還能彌補(bǔ)法院在這個過程中的消費(fèi)。要知道，這些制度的背后是有道理的，要按照這個道理來操作。例如，常見的送法，送法下鄉(xiāng)也可以，送法上門就有問題，訴訟肯定會大幅增加，那些原本不愿意訴訟的人，看你都送到家門口，那還不如訴訟，不用白費(fèi)。隱含的原因是，如果國家免費(fèi)提供這種訴訟解決糾紛，或者低價提供，就會引發(fā)更多的訴訟。
中國的司法邊界仍在探索中。當(dāng)然，司法有其優(yōu)勢。首先，它有國家財政支持，國家有培訓(xùn)，相對統(tǒng)一，其次，它不僅有技術(shù)設(shè)備，還有行政力量的支持，第三，它有訓(xùn)練有素的專業(yè)人員等。但這些只是使其在解決糾紛時具有優(yōu)勢，使其更適合解決一些糾紛。但有些糾紛不適合干預(yù)。比如司法要盡量少干預(yù)家庭糾紛，最好少干預(yù)家庭孩子等事情。在當(dāng)代中國，如何為司法確定更合適的邊界仍處于探索過程中。我們經(jīng)常測試如果更合適，我們會放松一點。如果發(fā)現(xiàn)不合適，可能會收縮。我們曾經(jīng)擴(kuò)大了司法界限。后來發(fā)現(xiàn)司法解決不了所有矛盾糾紛，就開始提倡調(diào)解、榮辱觀和仲裁。我們提倡的，包括正義，包括以其他方式解決問題，如和解，已經(jīng)開始慢慢進(jìn)入社會。現(xiàn)在，至少不再像10年前那樣把司法視為解決問題的唯一正確途徑。作為法人，我們當(dāng)然應(yīng)該為自己的職業(yè)感到驕傲。我們愿意用一生獻(xiàn)身于這項事業(yè)，但我們也是社會人。我們應(yīng)該從廣闊的角度觀察這個社會，因為我們不僅是為了一個職業(yè)的繁榮，也是為了整個中國的法治和繁榮。我們相信法治，我們尊重司法，我們一生都在從事司法工作，但我們必須知道，如果我們已經(jīng)證明中國的許多問題不能有效地解決，如果其他方法能很好地解決，我們應(yīng)該追求其他解決方案。 上海奉賢律師事務(wù)所