賈某某（男）和劉某蓮（女）是一對夫妻，兩人結婚已經(jīng)17年，他們都有正式工作，生活還算優(yōu)越，唯一的兒子上大學后，沒有共同愛好的兩人冷淡無比。婚后的財米油鹽讓生活索然無味，這并不是七年之癢，這些結婚已經(jīng)10幾年的夫妻徹底沒有了激情，他們面臨的是十幾年之癢。但是中年人的煩惱并不是離婚能夠解決的，有些人已經(jīng)開始秘密地鋌而走險。賈某某一個偶然的機會加入了某夫妻結伴旅游群，加入群里的都是中年男女，他們討論的結伴旅行，順便玩玩換配偶的游戲。賈某某和劉某蓮商量好一起玩一次，一起加入的還有40多歲的茍某（男）和楊某（女）、馬某（男）和呂某（女）。三對夫妻三亞旅行3天，夜里相互發(fā)生性關系，玩得不亦樂乎。誰知道，公安機關的一次查房將6人都帶到了派出所。

　　01、三對夫妻涉嫌聚眾淫亂罪

　　上海黃浦區(qū)淮海中路律師提出刑法第301條：聚眾進行淫亂活動的，對首要分子或者多次參加的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　刑法第301條的罪名是聚眾淫亂罪，它是由流氓罪分化而來的，尋釁滋事罪也是由流氓罪分化的。從字面意思解釋，聚眾就是3人以上，淫亂就是滿足自身性欲的一些行為，只限于身體淫亂活動，聚眾觀看淫穢物品的，不屬于此處的淫亂活動。這3對夫妻為滿足自己不恥的性欲，聚眾發(fā)生性關系，其行為構成了聚眾淫亂罪，法院對他們分別判處1年有期徒刑。

　　但是6人均不認罪，他們認為在賓館做這些事并沒有侵害聚眾淫亂罪的法益：公眾對于性行為非公開化的秩序。因為他們的活動是秘密進行的，所以并不構成犯罪。
 

　　02、三對夫妻的行為不屬于賣淫、嫖娼

　　《治安管理處罰法》第66條：賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

　　黃浦區(qū)刑事律師認為賣淫和嫖娼是相對的概念，其本質要求是以物質利益或者能夠轉化為物質利益的好處交換發(fā)生性關系的機會，賣淫的一方必須獲得一定的物質利益，而嫖娼的一方必須支付或者轉移財產(chǎn)給賣淫的一方。賈某某和劉某蓮、茍某和楊某、馬某和呂某，他們以讓他人與自己配偶發(fā)生性關系的機會來交換與對方發(fā)生性關系的機會。比如賈某某與楊某發(fā)生性關系的前提條件是楊某必須同意茍某的與劉某蓮發(fā)生性關系。機會成本并不能評價為金錢，所以在沒有利益交換的情況下，難以認定6人的行為屬于賣淫或者嫖娼。
 

　　03、結語

　　刑法理論對于“聚眾淫亂罪”有三種意見，一種認為只要多人約定發(fā)生性關系就夠罪了，一種意見認為此罪必須讓多人以上的不特定人或者多數(shù)人可能認知到的方式進行淫亂活動方可認定本罪，還有一種極端的意見認為本罪應當廢除，因為每個人都有處分自己身體的權利。   上海黃浦區(qū)刑事辯護律師事務所