隨著城市建設(shè)的快速發(fā)展，農(nóng)民工外出工作已成為一種普遍的社會(huì)趨勢(shì)。雖然政府出臺(tái)的保護(hù)農(nóng)民工的政策得到了有效實(shí)施，但由于農(nóng)民工的法律知識(shí)水平有限，對(duì)當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)環(huán)境不熟悉，一旦在施工現(xiàn)場(chǎng)受傷，法律權(quán)益可能得不到有效保護(hù)，如何在工作中保護(hù)其合法權(quán)利，如果受傷，如何索賠？

　　案件介紹

　　王與肥城勞務(wù)公司支付工傷待遇糾紛，申請(qǐng)人王依法向肥城勞動(dòng)人事糾紛仲裁委員會(huì)提出仲裁，已調(diào)解結(jié)案。

　　申請(qǐng)人王于2018年6月18日至被申請(qǐng)人辦公室工作。2018年7月24日16:00，在施工現(xiàn)場(chǎng)施工時(shí)，由于電鋸鋸到木材中的鋼釘，電鋸反彈并脫落，右腳受傷。經(jīng)醫(yī)院治療后，診斷為右踝開放性創(chuàng)傷。右距骨開放性骨折。后來，肥城市人力資源和社會(huì)保障局被認(rèn)定為工傷，泰安市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)被認(rèn)定為。

　　被申請(qǐng)人辯稱，被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人之間沒有勞動(dòng)合同關(guān)系。外人李（化名）從被申請(qǐng)人處承包了一小部分承包項(xiàng)目。申請(qǐng)人由李負(fù)責(zé)，由李雇傭。

　　審判結(jié)果

　　審判結(jié)束后，經(jīng)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)調(diào)解，達(dá)成調(diào)解協(xié)議：申請(qǐng)人應(yīng)支付申請(qǐng)人一次性殘疾津貼。一次性工傷醫(yī)療津貼。一次性殘疾就業(yè)津貼。停工期工資。醫(yī)療費(fèi)用和住院食品津貼共計(jì)1.5萬元，不包括申請(qǐng)人支付的2萬元和住院期間的醫(yī)療費(fèi)用。

　　上海工傷律師分析

　　1.處理工傷案件的過程“四步走”

　?。?）單位自事故發(fā)生之日起一個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)工傷，單位未申請(qǐng)工傷，傷者自事故發(fā)生之日起一年內(nèi)向當(dāng)?shù)厝肆Y源和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷鑒定。

　?。?）工傷認(rèn)定書發(fā)布后，向單位所在地人力資源和社會(huì)保障局下屬的勞動(dòng)能力等級(jí)鑒定委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)等級(jí)鑒定（賠償金額按勞動(dòng)障礙程度計(jì)算）。

　?。?）勞動(dòng)仲裁委員會(huì)調(diào)解。

　?。?）向法院提起訴訟。

　　2.在承包商承包的施工現(xiàn)場(chǎng)受傷，如何索賠？

　　（1）在司法實(shí)踐中，建設(shè)項(xiàng)目往往是層層分包的，包括承包商的個(gè)人分包。此時(shí)，有必要區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系和就業(yè)關(guān)系。與法人簽訂勞動(dòng)合同（以公司名義支付社會(huì)保障或工傷保險(xiǎn)）的，可以認(rèn)定為工傷；未簽訂相應(yīng)勞動(dòng)合同的，為就業(yè)侵權(quán)。

　　（2）不同的工傷和雇傭侵權(quán)處理方法。?

　　工傷程序時(shí)間較長(zhǎng)，一般為單位全部責(zé)任，雇傭會(huì)涉及雙方責(zé)任劃分，按責(zé)任劃分比例分擔(dān)賠償。

　　3.確定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系

　　為了避免風(fēng)險(xiǎn)，或者由于缺乏工人的法律意識(shí)，一些企業(yè)可能沒有簽訂勞動(dòng)合同，但也存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。我們可以提供相關(guān)的證據(jù)材料，如工資支付證明或記錄員工工資支付名單、用人單位向員工發(fā)放的工作證明、服務(wù)證明等可以證明身份的證明、用人單位招聘登記表、登記表等招聘記錄、考勤記錄等工人的證詞。

　　4.律師建議

　?。?）如果施工人員發(fā)生事故，仍有許多合同尚未簽訂。沒有固定工資流量等證據(jù)材料不足。此時(shí)，構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)工傷并不容易。在我們的團(tuán)隊(duì)接觸此案之前，承包商只支付了部分醫(yī)療費(fèi)用。然而，經(jīng)過我們的干預(yù)，通過我們的努力和勞動(dòng)仲裁委員會(huì)的調(diào)解，我們最終獲得了15萬元的賠償（不包括早期醫(yī)療費(fèi)用和預(yù)付費(fèi)用）。雙方對(duì)結(jié)果非常滿意，我們也相信賠償可以很好地緩解雙方的經(jīng)濟(jì)狀況。

　?。?）工人在工作時(shí)，應(yīng)與用人單位簽訂并保存勞動(dòng)合同。未簽訂勞動(dòng)合同的，必須及時(shí)收集工作服、工作卡、打卡記錄、工人證言等證據(jù)材料，以便后續(xù)賠償。

　　法律鏈接

　　《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條。

　　雇員在雇傭活動(dòng)中遭受人身損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成人身損害的，賠償權(quán)利人可以要求第三人或者雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。

　　雇員因安全生產(chǎn)事故在就業(yè)活動(dòng)中遭受人身傷害的，發(fā)包人。分包商知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)的資格或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　《勞動(dòng)部關(guān)于貫徹落實(shí)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》若干問題的意見》第二條。

　　中國(guó)的企業(yè)。個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與勞動(dòng)者之間，只要形成勞動(dòng)關(guān)系，即勞動(dòng)者實(shí)際上已成為企業(yè)。個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動(dòng)，適用勞動(dòng)法。第八十二條用人單位與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議，無論是否簽訂勞動(dòng)合同，只要有實(shí)際勞動(dòng)關(guān)系，符合《中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》的適用范圍，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理。

　　《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞動(dòng)和社會(huì)保障部發(fā)〔2005〕12號(hào))。

　　1.用人單位未簽訂書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)有下列情形的，建立勞動(dòng)關(guān)系。（1）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（2）用人單位依法制定的勞動(dòng)規(guī)章制度適用于用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的報(bào)酬勞動(dòng)；（3）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的一部分。

　　2. 為有利于實(shí)際操作，本通知具體規(guī)定，在確定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，可參考以下憑證：（1）工資支付憑證或記錄（員工工資支付名單）。支付各種社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；（2）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的工作證、服務(wù)證等可證明身份的證件；（3）用人單位招聘登記表、登記表等招聘記錄；（4）出勤記錄；（5）其他工人的證詞等。上海工傷律師