上海專業(yè)合同法律師   2021年1月1日生效的《民事案件起因》修改為“75。招標(biāo)銷售合同糾紛“進(jìn)入第四級原因”(5)招標(biāo)銷售合同糾紛“第三級原因”下84。銷售合同糾紛”。在本期中，我們將對此類原因有一個(gè)簡單的了解。

　　招標(biāo)人通過招標(biāo)公告和投標(biāo)邀請向特定或不特定的人發(fā)出要約邀請，投標(biāo)人通過投標(biāo)發(fā)出要約。招標(biāo)人選擇中標(biāo)人作出承諾或協(xié)商后簽訂銷售合同作為招標(biāo)銷售合同。

　　1.投標(biāo)合同中“低于成本”的識別。

　　不同于一般合同的自由議價(jià)，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十一條，低于成本價(jià)簽訂的招標(biāo)合同無效，是為了避免低于成本價(jià)報(bào)價(jià)的惡意投標(biāo)。但是確定成本價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)有兩種方式:

　　成本評估后比較報(bào)價(jià)和成本的差異比例。在(2015)民體字第142號案件中，最高人民法院認(rèn)為，即使不考慮南海二建的人工利潤，該項(xiàng)目建設(shè)成本也需要37，886，958.71元，即雙方簽訂的《建設(shè)工程合同》約定的29，134，105.62元，差額比例超過20%，即所涉及的工程投標(biāo)價(jià)格遠(yuǎn)低于成本價(jià)，不符合《招標(biāo)投標(biāo)法》

　　雖然低于行業(yè)成本價(jià)，但符合個(gè)別成本，不應(yīng)認(rèn)定為低于成本。所謂“低于成本”，是指低于投標(biāo)人完成投標(biāo)項(xiàng)目支出的單項(xiàng)成本。由于每個(gè)投標(biāo)人的管理水平、技術(shù)能力和條件不同，即使完成同一個(gè)投標(biāo)項(xiàng)目，其單項(xiàng)成本也不可能完全相同。管理水平高、技術(shù)先進(jìn)的投標(biāo)人生產(chǎn)經(jīng)營成本低，有條件以較低的報(bào)價(jià)參與投標(biāo)競爭，這是其競爭實(shí)力強(qiáng)的表現(xiàn)。投標(biāo)的目的是通過投標(biāo)人之間的競爭，特別是投標(biāo)報(bào)價(jià)中的競爭來選擇最佳投標(biāo)人。所以，只要投標(biāo)人的報(bào)價(jià)不低于自身個(gè)別成本，即使低于行業(yè)平均成本，也是應(yīng)該允許和提倡的。

　　在正常情況下，評估成本將作為判斷報(bào)價(jià)合理性的重要標(biāo)準(zhǔn)，但第二種方法考慮了供應(yīng)商能力和技術(shù)的差異，如果供應(yīng)商能夠證明報(bào)價(jià)不低于自己完成特定項(xiàng)目的成本價(jià)，則不應(yīng)否認(rèn)此類合同的有效性。江西省上饒市中級人民法院在(2019)贛11第37號案中認(rèn)為，江西省求是司法鑒定中心作出的每公里7.60元的鑒定意見是社會運(yùn)行成本，而不是投標(biāo)人完成招標(biāo)項(xiàng)目所支付的個(gè)人成本。在評估意見中，評估機(jī)構(gòu)還確認(rèn)存在因技術(shù)專長、材料采購渠道、管理等原因?qū)е峦稑?biāo)公司運(yùn)營成本低于社會平均運(yùn)營成本的情況。原審判決后，江西上饒周華恒源會計(jì)師事務(wù)所有限公司出具了專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告(周華恒源轉(zhuǎn)審字[2018]014號)，認(rèn)定吳德客運(yùn)公司完成德興銅礦外通勤業(yè)務(wù)的個(gè)人成本為5.49元/公里，低于6.09元/公里的投標(biāo)價(jià)格。因此，宇宏運(yùn)輸公司主張吳德客運(yùn)公司惡意低價(jià)競標(biāo)沒有事實(shí)依據(jù)。吳德客運(yùn)公司有效中標(biāo)，與江西銅業(yè)德興銅礦就中標(biāo)事宜簽訂的合同有效。

　　二、不得擅自修改合同內(nèi)容。

　　我國法律對中標(biāo)后合同內(nèi)容的變更有限制。招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照《招標(biāo)投標(biāo)法》和本條例的規(guī)定簽訂書面合同。合同的主要條款，如標(biāo)的、價(jià)格、質(zhì)量、履行期限等，應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。甘肅省高級人民法院(2014)甘民重耳字第195號認(rèn)為，《招標(biāo)投標(biāo)法》對變更招標(biāo)文件的合同效力沒有強(qiáng)制規(guī)定，因此本案政府采購購銷合同仍然有效，但變更后的條款不具有法律效力。

　　有時(shí)，招標(biāo)人和中標(biāo)人并沒有惡意變更合同內(nèi)容，但由于不了解具體情況，招標(biāo)文件中約定的具體要求過于寬泛，在簽訂合同時(shí)雖已明確，但構(gòu)成對招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性變更。這就要求編制招標(biāo)文件的主體對招標(biāo)事項(xiàng)有必要的了解，避免后期出現(xiàn)歧義。

　　三、中標(biāo)通知書具有約束力，投標(biāo)前應(yīng)認(rèn)真核對合同的主要條款確認(rèn)。

　　中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人變更中標(biāo)結(jié)果，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。為避免后期雙方無法就合同主要條款達(dá)成一致，招標(biāo)人一般將合同主要條款作為招標(biāo)內(nèi)容之一，并要求投標(biāo)人確認(rèn)對合同主要條款無異議。但是，有些投標(biāo)人在投標(biāo)時(shí)可能沒有注意到合同的主要條款，導(dǎo)致在簽訂合同時(shí)出現(xiàn)爭議。

　　河南省鄭州市中級人民法院在(2019)豫016247號案中認(rèn)為，華龍公司主張中標(biāo)后，公司擬簽訂的合同明顯不平等，加重了其責(zé)任和義務(wù)。但華龍公司在簽署并批準(zhǔn)合同主要條款后仍參與投標(biāo)過程并中標(biāo)，華龍公司未提供證據(jù)證明田冰公司擬簽署的合同與之前簽署并確認(rèn)的合同條款明顯不符，應(yīng)依法承擔(dān)。華龍公司中標(biāo)后未能在約定期限內(nèi)與田冰公司簽訂合同的，視為放棄中標(biāo)項(xiàng)目，并依法承擔(dān)法律責(zé)任。

　　四、定金數(shù)額超過法定限額的效力有爭議。

　　保證金是為了保證投標(biāo)人按照法律規(guī)定和雙方約定忠實(shí)履行相應(yīng)的義務(wù)。保證金的金額一般由招標(biāo)人確定，投標(biāo)人一般會根據(jù)招標(biāo)人的要求全額支付保證金，以獲得交易機(jī)會。但招標(biāo)人確定的金額可能比較高，一旦投標(biāo)人面臨保證金被沒收的情況，會對保證金金額提出異議。在實(shí)踐中，對于存款是否應(yīng)符合具體標(biāo)準(zhǔn)存在爭議。

　　根據(jù)相關(guān)管理規(guī)定，適當(dāng)降低保證金金額。河南省新鄉(xiāng)市中級人民法院在(2020)豫07471號案中認(rèn)為，雖然法律法規(guī)沒有規(guī)定投標(biāo)保證金的具體數(shù)額，但住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《房屋建筑及市政基礎(chǔ)設(shè)施工程招標(biāo)辦法》規(guī)定，投標(biāo)總價(jià)一般不得超過2%，最高不得超過50萬元；國家發(fā)展改革委等九部委(含住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部)發(fā)布的《建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定，投標(biāo)保證金不得超過工程估算價(jià)的2%，但最高不得超過80萬元。根據(jù)上述文件，投標(biāo)保證金最高不得超過80萬元。在胡風(fēng)公司的投標(biāo)過程中，向中建五局收取500萬元的投標(biāo)保證金是沒有依據(jù)的，因此法院不支持超出部分，支持扣除50萬元的投標(biāo)保證金是可取的。

　　根據(jù)意思自治原則，存款金額不作調(diào)整。山東省泰安市中級人民法院在(2020)魯09第3217號案件中認(rèn)為，雖然《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》對投標(biāo)保證金的數(shù)額有限制，但該條例不是有效的規(guī)范，沒有禁止投標(biāo)人和投標(biāo)人自愿達(dá)成投標(biāo)保證金數(shù)額的規(guī)定，且投標(biāo)保證金是由上訴人公司自愿繳納的，因此上訴人要求返還多余部分沒有法律依據(jù)，法院不予支持。

　　5.律師建議。

　　與其他銷售合同糾紛相比，招投標(biāo)糾紛有其獨(dú)特性。招標(biāo)人和投標(biāo)人應(yīng)充分了解自己的權(quán)利義務(wù)和行為規(guī)范，以確保招標(biāo)投標(biāo)的正常進(jìn)行。

　　招標(biāo)人在編制招標(biāo)文件時(shí)應(yīng)了解招標(biāo)事項(xiàng)，準(zhǔn)確表達(dá)招標(biāo)要求，并了解是否存在阻礙招標(biāo)事項(xiàng)順利進(jìn)行的情況，以避免任何不利的利益。

　　投標(biāo)人應(yīng)仔細(xì)閱讀招標(biāo)文件，以確定是否能夠充分響應(yīng)招標(biāo)要求，并在避免因投標(biāo)而造成安全損失的同時(shí)爭取交易機(jī)會。

　　上海專業(yè)合同法律師 同一系列的前幾篇文章:

　　合同糾紛系列1:主張締約過失責(zé)任的要點(diǎn)。

　　合同糾紛系列2:從案例看締約過失責(zé)任的主要情形。

　　合同爭議系列3:標(biāo)準(zhǔn)條款的常見案例。

　　合同爭議系列4:標(biāo)的物質(zhì)量異議期在銷售合同中的適用。

　　合同糾紛系列5:關(guān)注合同的生效條款，把握合同簽訂的最終層次。

　　合同糾紛系列6:能否行使隨意解除合同的權(quán)利？

　　合同糾紛系列7:非涉外合同是否可以約定在境外仲裁機(jī)構(gòu)管轄？

　　合同糾紛系列8:合同與訂單管轄權(quán)不一致，如何處理？

　　合同糾紛系列9:一案多合同如何申請仲裁？

　　合同糾紛系列10:原告主張解除合同，但合同無效。法院怎么判決？

　　合同糾紛系列11:合同約定的單方變更權(quán)不一定有效。

　　合同糾紛系列12:如何。